阳光时代律师事务所葛志坚：分布式光伏投资陷阱多 七个法律风险点要重视

5月22日，“2018中国分布式光伏生态创新论坛”在河北举办，本次大会由华夏能源网联合权威机构、知名企业共同举办。论坛以“新趋势、新模式、新经验”为主题，邀请数十位光伏圈的重量级嘉宾到场出席，共同为当下火热的分布式光伏发展献计献策、把脉支招。能见App全程直播本次大会。

阳光时代律师事务所合伙人葛志坚出席会议并作主题演讲“分布式光伏项目法律风险监控 ”。

以下为发言实录：

谢谢各位，原来很多有搞火电的朋友开始做新能源的，我前面和一位老总聊，他们很瞧不起光伏，尤其瞧不起分布式，我们是搞百万大机组的，你的几块板子支架搭建的我们能看得上啊，我说你说的没错，技术上讲我们的光伏不比你的机组，可是从法律上看不是。接下来分享七个法律方面的法律风险点。

第一，分布式光伏EMC模式/售电模式。我们光伏电站寿命25年，如果说这家厂房业主破产倒闭了你怎么办？有人说你可以撤板子走人，也可以找下一家。你想法律风险管控，合同怎么签，我们说这个问题不是有什么风险我们没有想到，或者有什么合同没有写好，而是交易模式造成的，去年国家能源局发布了分布式发电市场化交易的文件，这个问题12月初，当时几乎所有光伏的股票都涨停了。为什么资本市场这么看好？

分两种，不超过20兆瓦的，20-50兆瓦的，20-50兆瓦的可以向不特定的用户进行售电。我说这个对我们分布式光伏电站来说特别有好处，化解你前面所讲的风险，当然实施过程中，也有很多问题，最关键的现在就是要不要在同一个地方，我们分布式光伏电站没有这个问题，我们是架在人家的屋顶上，对分布式燃机不一样，我们需要在旁边找找一块地，这时候电网公司告诉我们，如果你在旁边找一块地要通过公共电网，我们原来通过接如用户地下室，不用交。但是对不起你要往电网公司缴纳一部分费用，这部分风险是比较大的。

第二个问题，分布式光伏的指标。分布式光伏是否需要指标有人说要，有人说不要，回答要还是不要，都是不太准确的，我们说分布式光伏分两种，一种是屋顶分布式，这个是建成立刻纳入指标补贴范围，不受指标限制的，还有一种叫做地面分布式。

第三，分布式光伏开发——房屋合规性。有的电站容量特别小，你投入产出风险不匹配，电费一年省多少钱，万一漏水了，把人家几个亿的设备搞坏了，你赔不起了，最重要的问题，分布式光伏电站集中在屋顶。举一个例子来说，消防研究证明，去年美国在韩国部署萨德导弹系统，中国政府非常生气，查封了华东地区浙江好多乐天超市，他什么理由？消防不过关。有的说，人家电站都没搞消防，就你的律师多事让我们搞消防验收，这就是悬在我们头顶上的一个宝剑，政府要什么时候查你是分分钟的事，大型的超市马上关门了，更不要说你的小电站了。

还有产权证，很多公司有风险控制清单，五个证六个证，其中最关键的一个是产权证，没有产权证的房屋我们是坚决不要的。产权证都不要我们能建成光伏电站吗？这个房屋没有产权证是什么原因，比如说就是一个违章建筑，我们最高人民法院有司法解释，如果你没有建设工程规划许可证就是违章建筑，你签的租赁合同无效，这个时候你签的建筑是要不得的。还有一些老总规划什么都是齐的，他为了省税不办了，这种工厂型的这种屋顶，他只要合规性没有问题的话，刚才我们跟他聊合规问题，建筑规划许可证就是合规问题，合规性没有问题当然可以建设。这个问题并不是那么死板，现在找屋顶比较难。

很多地方，提醒大家，有自己特殊的规定，有个公司在网上问北京发改委，北京我们弄得车棚，车棚肯定没有产权的，我们能不能拿到发改委的备案？对不起不行，在北京地区不行，不行的理由是，北京的分布式光伏项目管理办法是明确要求提供产证。所以到底要不要产能问题也是应该因地制宜。我们搞光伏难就难在各地的政策是不一样的。

当然还有很多地方出台了各式各样的规定，我们浙江京华地区搞城管，查违章建筑，提出我们这里是有并网要求的，比如你的支架高度不能高于1.5米，好多农村的所谓的别墅，他说借着分布式光伏的名义去搭屋顶的阳光房去了，那就是城管打击的对象。

第四个问题，分布式光伏电站的支持性文件。我们分布式光伏电站要不要？这里提一个小问题，咱们要不要环境影响评价文件？在座的都是业内人士，刚才有朋友说要，不要，你们不要是吧？2013年国家能源局的文件分布式光伏电站免除发电业务许可、规划选址、土地预审、水土保持、环境影响评价，节能评估及社会风险评估等支持性文件。原环保部《建设项目环境影响评价分类管理名录》第34项分布式光伏发电需要环境影响登记表，这两个文件不是打架吗？在中国文件打架太常见了，那怎么办？我们认为关于环评国家能源局你是能源主管部门，环保的事得听环保部，也就是现在的生态环境部，而且这个文件，下面的文件是2015年发的，后发优于前发，现在都是要环境影响登记表，否则你合规性缺失，大家不要害怕，这个东西是不是挺难的，所谓登记表就是填一个表备案就好了。

第五房屋产调的问题。我把我房子卖给另外一个接盘的人，你分布式光伏电站受不受影响？租赁合同？不受，买卖不过租赁，租赁是优先的。有朋友说挺好，你尽管卖吧，我的电站是不受影响的，但是买卖不过租赁有两个意外，第一个有在先抵押的，第二个有在先查封的。工厂厂房都有融资吧，是不是都抵押给银行了，能不能找到没有抵押的没有贷款的的厂房？很难了吧，如果有在先抵押的，银行有权处置你，还有被法院被公安局查封了，他在先有一个查封这种不能买卖不过租赁了。所以你要看，特别是查封，只要查封就不行。

第六，如何证明租赁在先。我们租赁合同签了，经过备案租赁登记的可以对抗抵押或者查封。第二个已经签租赁合同的时候经过公正的，很多外资企业找我们做，签租赁合同的时候能公正一下，如果有在先的公正你可以产生对抗的效应，当然你还有其他的，比如说缴纳租金税，你在物业公司办理什么登记都可以，如何证明我们存在在先的抵押和查封。

第七，签约主体问题。有一个客户特别牛，在海南找了一个1300户老百姓的房屋，做动迁房做分布式光伏电站，公司签约了，他应该是找的村委会，签租赁合同，大家想想行不行？不行吧？这个房子是谁的？房子是1300个老百姓的，跟村委会有没有关系？毫无关系。找一个毫无关系的人签合同肯定是没用的，难道真的要找1300户老百姓挨家挨户签租赁协议吗？那可能把你累死。最后我们建议，由1300个老百姓授权委托村委会，然后我们和村委会签署一个租赁协议。这样我们全链条就没有断了，从原来的产权人授权到村委会，村委会租赁给我们光伏电站，这个问题就齐了。

第二个建筑物区分所有，大家开发过商业城，上面几千个上百个小业主，我们客户开发过，商业城是一片房屋，业主很多，怎么去签租赁协议？有朋友说，是不是我们找最顶楼的业主签租赁协议就行了？行吗？你看说顶楼的人同意了，就可以在楼顶上建分布式光伏电站了？还有人说找物业，物业同意了我就可以建了，都不行，楼顶属于公共空间，几百个业主共同使用，你怎么用呢？双过半，人数过半，一种是建筑面积过半，应该经过业主大会审议，并经过专业面积占总面积面积过半，第二占业主人数过半人数的过半就可以了。

第三个问题，转租。看似租了一个厂房，我们有客户在江苏拿了一个挺好的厂房，洋河酒厂，再一看租赁协议是某某管理公司签的，因为洋河酒厂转租给了管理公司，你拿不到了一手的房子，应该经过每个权利人同意，不仅管理公司同意，还需要我们原来的业主，就是这个酒厂同意，最后把我们房子租给我们，这样我们链条就没有断了。

这就是给大家分享的七个方面的小问题。

我们分布式光伏电站投资还是看上去很美，陷阱非常多，提醒大家注意，务必要擦亮眼睛确保投资安全。谢谢。

（能见App根据发言整理，未经本人审阅）

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